#推进转让
本文将迷惑实务教授及近期案例，探讨外资大推进通过公约转让方式减握上市公司股份的实操，并领导合规重点。
作家丨陈志军 李雪红 邱加华
小引
近期，因二级商场回暖及地缘政事风险加重，繁多外资推进纷繁寻求减握其握有的A股股份，现时商场上的减握股份方式主要包括巨额往复、集会竞价及公约转让等方式。不同于集会竞价和巨额往复“场内往复”的属性，公约转让因在往复安排上更纯真、高效，而成为外资推进大比例减握的首选方式。
2024年5月24日，中国证券监督惩处委员会（下称“中国证监会”）负责发布《上市公司推进减握股份惩处暂行主张》（下称《减握新规》）及配套功令，被称为“史上最严减握新规”，对于上市公司推进及董监高减握股份将产生深切影响。本文将在当今《减握新规》功令下，以上市公司外资大推进通过公约转让方式减握股份的视角，简要探讨其合规减握重点及恰当事项。本文探讨的外资大推进是指握有上市公司5%以上股份的外资推进、外资控股推进以及外资施行法则东说念主。
本文分为上、下两篇，上篇主要先容公约转让的看法与特色、公约转让的讨论功令及办理指南、公约转让的办理条件及负面清单及公约转让的往复历程合规重点之股份转让公约中枢条件设想，下篇将无间先容公约转让的往复历程过程中履行信息显露义务、办理证券往复所的合规阐述、地方股份过户登记、税务备案及征税、外汇登记及资金汇出工夫中的合规重点，以期为外资客户及业内东说念主士提供参考。
一、公约转让的看法和特色
迷惑上海证券往复所（下称“上交所”）、深圳证券往复所（下称“深交所”）及北京证券往复所（下称“北交所”，与上交所、深交所合称为“证券往复所”）对于公约转让的功令，本文探讨的公约转让是指在证券往复所系统外，通过签署股份转让公约的花式，股份受让方一次性受让上市公司5%以上股份的往复方式。与巨额往复、集会竞价比拟，公约转让具有如下权贵特色：
1、减握比例较高
左证证券往复所讨论功令，上市公司推进通过公约转让方式转让股份的，单个受让方的受让比例不得低于5%，转让两边存在施行法则关系、均受并吞法则东说念主所法则、有权机关认定大要法律法则另有功令的以外。因此，上市公司大推进不错通过公约转让方式一次性减握5%以上的股份。然则，通过巨额往复和集会竞价方式减握股份，则受到较为严格的比例法则。具体来说，如若通过巨额往复方式减握，则纵情迷惑90个当然日内减握不得超过公司股份总额的2%；如通过集会竞价方式，则纵情迷惑90个当然日内减握不得超过公司股份总额的1%。
2、信息显露要求较低
中国证监会发布的《减握新规》第九条功令，“大推进计议通过证券往复所集会竞价往复大要巨额往复方式减握股份的，应当在初次卖出前十五个往昔日向证券往复所敷陈并显露减握计议。减握计议引申完了的，大推进应当在二个往昔日内向证券往复所敷陈，并予公告；在预先显露的减握时辰区间内，未引申减握大要减握计议未引申完了的，应当在减握时辰区间届满后的二个往昔日内向证券往复所敷陈，并予公告。”因此，通过巨额往复和集会竞价方式减握上市公司股份，大推进需要在减握前后履行信息显露义务，对公司的股价影响较大。而公约转让方式不消预先显露，转让两边及上市公司仅需在减握每达到大要超过5%的一定时限内履行信息显露义务。
3、二级商场减握受限时的替代
左证《减握新规》，上市公司如存在破发、破净或分成不达标情形的，控股推进、施行法则东说念主不得通过集会竞价或巨额往复等二级商场方式进行减握，但上述功令并未摒除适用公约转让的减握方式[1]。换而言之，控股推进、施行法则东说念主可在上市公司存在上述减握受限事由而不得通过二级商场减握时，通过公约转让完了股份减握计议。
4、监管要乞降历程更为复杂
公约转让固然在减握比例上较为纯真，但监管要求更为复杂，分为两个方面：对于受让方而言，要求：（1）单个受让方的受让比例不得低于公司股份总额的5%；（2）受让方在受让后6个月内，不得减握其所受让的股份；
对于转让方而言，则要求：（1）通过公约转让减握后不再具有大推进身份的，减握后6个月内握续遵命集会竞价及巨额往复减握的显露及额度要求；（2）公约转让导致不再具有控股推进、施行法则东说念主身份的，该转让方推进除了遵命大推进的减握法则要求外，还应当在减握后6个月内遵命对于上市公司存在分成不达标和破净情形下不得减握的功令[2]。
二、公约转让的讨论功令及办理指南
1、公约转让的讨论法律功令
在减握功令层面，外资大推进公约转让应遵命的功令与内资推进比拟无昭着互异，主要功令具体如下：
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2、公约转让的往复历程办理指南
公约转让的往复历程除签署股份转让公约之外，还包括履行上市公司讨论信息显露义务，办理证券往复所的合规阐述、地方股份过户登记、税务备案及征税、外汇登记及资金汇出工夫，主要往复历程工夫的办理指南具体如下：
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3、公约转让的办理条件及负面清单
左证上述功令，各证券往复所受理的公约转让须逍遥转让股份数目不低于上市公司境表里刊行股份总额5%的公约转让，但以下情形例外：（1）因当然东说念主、法东说念主大要其他主体对公司握股超过50%，大要左证中国证监会讨论功令组成施行法则关系大要均受并吞法则东说念主所法则的公约转让，转让股份数目不受前项不低于5%的法则；（2）异邦投资者计谋投资上市公司所触及的公约转让；（3）法律法则、中国证监会及证券往复所业务功令认定的其他情形。
当今各证券往复所对于公约转让的办理条件（下称“公约转让的办理条件”）基本一致，应当合乎以下要求：
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此外，转让两边办理公约转让业务存在以下情形之一（下称“公约转让负面清单”）的，证券往复所不予受理：
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三、公约转让的往复历程及合规重点
如前文所述，公约转让的往复历程主要包括六个要道工夫:签署股份转让公约、履行信息显露义务、办理证券往复所的合规阐述、办理地方股份过户登记、办理税务备案及征税、办理外汇登记及资金汇出。
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（一）签署股份转让公约——公约中枢条件设想
股份转让公约行为所有这个词公约转让的要道工夫，通过明确本次公约转让的往复订价、付款安排、负约包袱等往复要素决定并影响了所有这个词往复节拍。基于咱们过往模式教授，并迷惑商场案例，回想股份转让公约的中枢条件及具体重点如下：
1、公约转让两边的主体经验
（1）转让方的相配恰当事项
就转让方而言，当今证券往复所的讨论功令并未对转让方的主体经验作出相配法则。公约转让方除需要逍遥为当然东说念主或照章开垦并有用存续的法东说念主或其他组织、不存在被中国证监会过火派出机构采用商场禁入治安等一般性功令外，需要相配恰当的是，公约转让时外资大推进应当已逍遥上市公司IPO或再融资时的股份锁定答应。
（2）受让方为契约型私募基金的相配恰当事项
就受让方而言，证券往复所讨论功令不异未对其主体经验作出相配法则。实践中，洽商到后续退出的纯真性、税收优惠等身分，近期商场上以私募基金行为公约转让受让方的案例层见叠出。其中尤其是契约型私募基金这类相当的私募基金，以其有计议恶果高、运营老本低的特色备受疼爱。但需相配讲明的是，契约型基金是由基金投资者和基金惩处东说念主、基金托管东说念主基于信赖关系共同签订基金合同而组成的投资器具。固然当今深圳、上海行为试点城市允许契约型基金办理工商登记手续，但其自己仍不具备孤独的法律主体经验。[3]
因此，公约转让模式中，若受让方拟以契约型私募基金单独行为股份转让公约的签约主体的，存在无法孤独承担法律包袱的风险。实践中一般的操作方式是由契约型私募基金的惩处东说念主来代表签署。同期，股份转让公约中的签约主体称呼主要采用以下两种花式：①惩处东说念主称呼—私募基金居品称呼；②惩处东说念主称呼（代表私募基金居品）。
需要相配关注的是，在公约转让后续的历程中，部分主宰部门可能会要求讨论往复文献及不同历程肯求文献中的受让方称呼与其证券账户称呼保握一致。为幸免因称呼不一致带来各工夫历程办理阻截大要影响办理时长，提议在施行操作时恰当契约型私募基金签署主体称呼表述的一致性，并与主宰部门作念功德先相通使命。
2、公约转让的订价依据
针对外资大推进所握上市公司股份公约转让，其转让价钱并无相当功令。当今各证券往复所对于公约转让的往复价钱基本是左证公约签署日时巨额往复价钱边界下限赐与笃定，并以公约签署日的前一往昔日二级商场收盘价为基准。除新股上市、从头上市等相配情况下往复价钱无涨跌幅法则外，一般情况各板块上市公司股票的往复价钱下限如下：
（1）沪、深往复所主板上市公司股份公约转让价钱应不得低于公约签署日前一往昔日公司股票收盘价的90%；
（2）科创板及创业板上市公司股份公约转让价钱应不得低于公约签署日前一往昔日公司股票收盘价的80%；
（3）北交所上市公司股份公约转让价钱应不得低于公约签署日前一往昔日公司股票收盘价的70%；
（4）主板ST和*ST等风险警示股票，转让价钱不低于公约签署日前一往昔日公司股票收盘价的95%；科创板及创业板ST和*ST等风险警示股票，转让价钱不低于公约签署日前一往昔日公司股票收盘价的80%。
值得恰当的所以下三点：①公约签署平方常指负责股份转让公约的签署日，而非框架性公约、意向性公约等不具备负责法律遵循文献的签署日；②若股份转让公约之补充公约的内容触及变更签署主体、往复价钱、往复数目等内容性变动，最终订价基准日应以股份转让公约之补充公约签署日为准；③若上市公司转让方对于减握价钱等事项作出过答应，应当严格遵命答应。
3、过渡期损益包摄
就公约转让往复来说，因公约奏效日至公约转让完成时期拒绝较长，公约转让两边时常会在公约中商定过渡时期内损益的安排，主要触及两边对于过渡时期的分成包摄。
实践中两边通常会在股份转让公约中针对过渡期的分成事项制订价钱调换或价差补足机制。如两边未在公约中事前就过渡期内上市公司新发生的损益包摄明确商定且不可通过两边协商笃定，则司法实践中倾向于由受让方享有或承担。因此，提议两边在股份转让公约中明确过渡期损益包摄并就过渡时期的偶发性事项制定合理的价钱调换机制。
4、负约包袱
由于公约转让历程节点较多、周期较长，公约转让两边对于所有这个词往复促成的能源会跟着公司实时股价波动而不停变化。从公约谈判角度来看，往复两边对于负约包袱的建树也存在热烈的博弈。买方护理地方股份价钱涨跌，卖方则更关注能否实时收到往复价款。
因此，从外资大推进转让方视角，在公约拟定初期应充分洽商股价波动影响，针对受让方可能出现的负约活动，制定具备可操作性、有震慑作用的负约包袱条件。
[注]
[1] 参见《上市公司推进减握股份惩处暂行主张》第十条：存鄙人列情形之一的，控股推进、施行法则东说念主不得通过证券往复所集会竞价往复大要巨额往复方式减握股份，但照旧按照本主张第九条功令显露减握计议，大要中国证监会另有功令的以外：（一）最近三个已显露经审计的年度敷陈的管帐年度未引申现款分成大要累计现款分成金额低于同期年均包摄于上市公司推进净利润的百分之三十的，但其中净利润为负的管帐年度不纳入打算；（二）最近二十个往昔日中，任一日股票收盘价（向后复权）低于最近一个管帐年度大要最近一期财务敷陈期末每股包摄于上市公司推进的净钞票的。
[2] 参见《上市公司推进减握股份惩处暂行主张》第十三条：大推进通过公约转让方式减握股份，大要其他推进通过公约转让方式减握其握有的公司初次公开垦行前刊行的股份的，股份出让方、受让方应当遵命证券往复所讨论公约转让的功令，股份受让方在受让后六个月内不得减握其所受让的股份。
大推进通过公约转让方式减握股份，导致其不再具有大推进身份的，应当在减握后六个月内无间遵命本主张第九条、第十二条、第十四条的功令。控股推进、施行法则东说念主通过公约转让方式减握股份导致其不再具有控股推进、施行法则东说念主身份的，还应当在减握后六个月内无间遵命本主张第十条的功令。
[3] 参见《一文读懂契约型私募基金投资企业商事登记试点政策》，深圳特区报，2022年3月31日，网址：http://www.csrc.gov.cn/shenzhen/c105616/c7439591/content.shtml；及《对于进一步促进上海股权投资行业高质料发展的多少治安》（沪府办规〔2023〕29号）。
相配声明
以上所刊登的著述仅代表作家本东说念主不雅点，不代表北京市中伦讼师事务所或其讼师出具的任何花式之法律意见或提议。